東莞關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題

問：您能介紹一下《執(zhí)行意見》出臺的背景嗎？它對外商投資的公司會有哪些影響？

答：《公司法》、《公司登記管理條例》的修訂，對內(nèi)外資公司法律適用原則做了適當(dāng)調(diào)整，使外商投資的公司與內(nèi)資公司在登記管理法律依據(jù)上初步實現(xiàn)了行政法規(guī)層面的基本統(tǒng)一。順應(yīng)這一變化，適時調(diào)整意識和觀念，準確執(zhí)行相關(guān)政策和規(guī)定，全面貫徹落實《公司法》和《公司登記管理條例》修訂的內(nèi)容，是外資審批登記管理各有關(guān)部門共同面臨的一個任務(wù)。

問：《執(zhí)行意見》是如何確定法律適用原則的？

答：根據(jù)新修訂的《公司法》，外商投資的公司適用《公司法》，有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定。而對于《公司法》、《公司登記管理條例》和有關(guān)外商投資企業(yè)的法律都沒有規(guī)定的，仍然需要適用有關(guān)外商投資企業(yè)的行政法規(guī)、國務(wù)院決定和其他規(guī)定。

問：修訂后的《公司法》增加了對一人有限公司的特別規(guī)定。請問，對外商獨資的公司是否適用《公司法》有關(guān)一人有限公司的特別規(guī)定？

答：外商獨資的公司原則上適用《公司法》有關(guān)一人公司的有關(guān)規(guī)定。但是，在2006年1月1日以前已經(jīng)依法設(shè)立的外商獨資公司維持不變，但在其變更注冊資本及對外投資時應(yīng)符合《公司法》的限制性規(guī)定。

問：按照《執(zhí)行意見》，應(yīng)該怎樣規(guī)范外商投資的公司的治理結(jié)構(gòu)？

答：新修訂的《公司法》分別就股東會、董事會、*董事、監(jiān)事會、法定代表人、高管人員等有關(guān)公司治理結(jié)構(gòu)問題作出了詳細的規(guī)定。《執(zhí)行意見》根據(jù)《公司法》和有關(guān)外商投資的法律規(guī)定，對不同類型的外商投資的公司是這樣處理的：中外合資、中外合作的有限責(zé)任公司需按有關(guān)規(guī)定設(shè)立董事會作為權(quán)力機構(gòu)，公司的其他組織機構(gòu)則按照公司自治原則由公司章程予以規(guī)定；外商合資、外商獨資的有限責(zé)任公司和外商投資的股份有限公司的組織機構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合《公司法》的規(guī)定，建立健全公司的組織機構(gòu)。對于2006年1月1日以前已經(jīng)設(shè)立的外商投資的公司是否對章程進行修改，由公司自行決定，如修改則報審批機關(guān)批準和登記機關(guān)備案。

問：我們注意到，《執(zhí)行意見》規(guī)定外國投資者的主體資格證明或自然人身份證明需要公證并經(jīng)認證，這樣規(guī)定的考慮是什么？

答：在深入調(diào)查研究和廣泛征求意見基礎(chǔ)上，《執(zhí)行意見》明確了對外國投資者主體資格證明應(yīng)進行公證、認證。這不僅符合國際通行慣例，也體現(xiàn)了對外開放進入新階段以后我國法律對外國投資者的規(guī)范化要求，有利于交易安全的維護和當(dāng)事人合法權(quán)益的保護。為了實現(xiàn)審批與登記的有效銜接，有關(guān)外國投資者的主體資格的公證認證文件也應(yīng)當(dāng)在申請設(shè)立環(huán)節(jié)向?qū)徟鷻C關(guān)提供。

問：我們還注意到，外商投資的公司設(shè)立時還需要提交《法律文件送達授權(quán)委托書》。為什么要求提交這樣的文件呢？

答：根據(jù)新修訂的《公司登記管理條例》，公司登記機關(guān)的行政處罰對象將包括違反法律規(guī)定的公司境外發(fā)起人、股東。所以，就要解決對公司的境外發(fā)起人、股東送達法律文件，尤其是行政處罰告知書、決定書的問題。根據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)域外送達方式的規(guī)定，《執(zhí)行意見》設(shè)置了《法律文書送達委托書》制度，并將其明確為登記所需提交的文件，也就是由公司的境外發(fā)起人、股東事先授權(quán)境內(nèi)有關(guān)單位或個人代為簽收法律文件，并將該被授權(quán)人報公司登記機關(guān)備案，公司登記機關(guān)向該被授權(quán)人送達即視為向公司的境外發(fā)起人、股東送達。